您的位置: 首页 » 法律资料网 » 法律论文 »

当事人自行委托鉴定的认定

北京大兴法院经济庭 张彬 苏前伟


当事人自行委托鉴定结论如何认定， 一直是司法实践中较难把握的问题，各法院的做法不一。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》的第28条指出，一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请从新鉴定的，人民法院应予准许。该条规定实际上赋予了自行委托鉴定结论应有的法律地位，弥补了现行法中的不足。原因有两点：其一，从举证责任的角度来所，当事人为其诉讼主张提供证据是当事人的义务。充分贯彻了“谁主张，谁举证”的原则。其二，从诉权的角度而言，将自行鉴定的结论作为证据提出，也是当事人的诉讼权力，即双方当事人可以享有充分利用鉴定结论作为证据方式来证明自己提出的主张，或用以反驳对方提出事实主张的权利。
笔者认为，该条规定实际是对自行鉴定有条件的承认。办案人员对鉴定结论的审查是决定其是否能被采信的前提，鉴定结论本来专业性较强，自行鉴定有可能受委托方的极大影响。而鉴定机构往往只对当事人提供的材料进行检验、分析、判断，并不对送检材料的来源、真实性、合法性进行审查。因此，对自行鉴定的审查是十分必要的，而且要更加严谨。审查应针对鉴定主体是否具有相应的资格；鉴定过程是否合法；鉴定所依据的标准是否符合本案当事人的约定或法律的规定；最后还要仔细查看鉴定书的形式及内容。
通过审查后，该结论应定位于证据种类中的鉴定结论，而非证人证言。因为鉴定人实际并不了解案件的事实，只是运用其专门知识及技术条件对某一专门问题作出判断。定位于鉴定结论也可以避免改变了民诉法中传统证人的概念。另外，鉴定结论还需经过当庭质证，即做出鉴定结论的专业人员作为鉴定人当庭接收当事人的质询。特殊原因无法出庭，经法院准许，可以书面答复当事人的质询。如果对方当事人有足够的证据反驳并申请重新鉴定，法院应予准许。相反，如果对方当事人没有足够的理由反驳，则法院应认定该鉴定结论的证明力，作为定案的依据。
如果自行委托的鉴定机构不具有相应的鉴定资格，但其鉴定程序并不违法，则鉴定结论也不应完全否定，可以将其认定为证人证言。作出鉴定结论的人应当作为证人出庭接受质询。


关于县级政府部门法制工作机构职能定位的思考

杨泽瑛


随着党中央建设社会主义法治国家的依法治国方略的提出，县级政府部门法制工作机构的发展大体经历了三个阶段，一是以《行政处罚法》的颁布为标志的部门法制工作起步阶段（1996—2000年）；二是以《行政复议法》实施为契机的部门法制工作发展阶段（2001—2005年）；三是《行政许可法》和《全面推行依法行政纲要》的施行将部门法制工作建设推进到全面规范化建设阶段（2006年以后）。由于受机构设置较晚，从业人员专业素质偏低，职能定位散见于各单行法律法规和各级政府规范性文件中等因素的影响，部门法制工作机构越权越位或者不作为的现象时有发生，严重影响部门法制工作机构职能的正常发挥和依法行政的全面推行，为加强县级政府部门法制工作机构建设，本文旨在对县级部门法制工作机构的职能定位作一初步探讨。
一、县级政府部门法制工作机构职能定位的依据
县级政府部门法制工作机构职能定位的依据主要有三个方面：一是法律、法规、规章和各级政府及其部门规范性文件的授权；二是各级政府编委下达“三定”方案时对其职能的明确规定；三是本级政府及其部门根据依法行政的工作需要，指定或设定新的职能。
二、县级政府部门法制工作机构的主要职能
县级政府部门法制工作是同级政府法制工作的重要组成部分，是政府及其部门在依法行政方面的参谋、助手和法律顾问，在实行依法治国，建设社会主义法治国家过程中具有不可替代的作用。其工作职能主要体现在以下十个方面：
（一）部门法制理论研究与探讨。对于部门普法、执法、依法行政过程中遇到的各种理论和实践问题，通过深入调研，撰写出对实践有指导意义的理论文章，为部门法制建设作出较大贡献。
（二）部门政策法规调研与论证。参与各级政府和主管部门组织的立法调研、法规修改、法规清理并提出建议；参与涉及本部门政策调研并撰写调研文章，为各级政府和主管部门决策当好参谋；对同级政府其他部门起草的涉及本部门所管理的事务的规范性文件的进行审查并提出修改建议；对本部门起草的规范性文件进行审查、清理并提出处理意见。
（三）部门行政许可的指导与监督。对行政许可实施程序和审批文件制作规范进行指导；对负责实施行政许可的机构和行政许可责任对象进行监督,对其在实施行政许可或者行政许可监管过程中违反《行政许可法》和其他有关规定，情节轻微，尚未给公民、法人或者其他组织造成严重财产损失或者严重不良社会影响的作出责令改正的决定。
（四）部门行政执法的指导与监督。对部门行政执法的指导主要是在案由确定、办案技巧、法律适用、文书制作、成卷归档等方面；对部门行政执法的监督主要是两个方面，一是对抽象行政行为的监督，其内容包括对本部门起草的规范性文件的合法性审查、上报，对其他部门起草涉及本部门职能的规范性文件的合法性审查，对本部门发布的规范性文件的进行清理并将清理结果公告，对法律、法规、规章的授权制定实施方案，并报告执行情况。二是对具体行政行为的监督，其内容包括对执法人员是否适格，执法程序是否合法，证据是否充分，执法机构是否超越法定职权，是否履行法定职责，是否滥用行政自由裁量权等。
（五）办理本部门行政强制措施、听证、复议、应诉、案件移送和申请强制执行等相关事宜。
（六）依法负责本部门生产事故调查、鉴定、处理的组织工作。
（七）负责本部门行政处罚委托授权和执法证的申办、审验并公告，执法服装和标志使用的监督。
（八）负责本部门行政执法“四制”的制订、执行与监督。
（九）本部门法制宣教、法律咨询、法规培训、法律服务工作。
（十）本部门行政执法协调和统计备案工作。
三、县级政府部门法制工作机构职能的保障与监督。
（一）县级政府部门法制工作机构职能的保障
1、人员保障。要配备1-2名具有法学本科以上学历品学兼优的专业人员从事法制工作。
2、工作保障。一是部门坚持依法行政，二是纪检、监察等部门对法制工作机构履行监督职能提供强有力配合与支持，三是同级政府法制工作机构和上级主管部门法制工作机构对县级政府部门法制工作人员定期培训。
3、装备保障。安排必要的经费购置办公设备、取证设备、通讯设备、宣教设备以利工作正常开展。
（二）县级政府部门法制工作机构职能的监督
确保县级政府部门法制工作机构职能充分而正确履行，是部门依法行政的需要，必须对其实行有效监督。监督形式主要表现在人大对部门法制工作的权力监督，同级政府法制工作机构的工作监督，监察部门的行政执法监督，检查机关的司法监督，上级主管部门法制工作机构的层级监督，政协对部门法制工作的的评议监督，社会团体、行政相对人