浅议行政中的“不作为”行为
所谓行政中的“不作为”行为，是指基于公民、法人或其他组织的符合条件的申请，行政机关依法应该实施某种行为或履行某种法定职责，而行政机关无正当理由却拒绝作为的行政违法行为，亦称“不作为违法”或“消极违法”行为。行政“不作为”其表现形式大致有拒绝履行、不予答复、拖延履行，它与行政中“乱作为”一样，都将可能侵犯或损害行政相对人的合法权益。
一、“不作为”行政行为面面观
有专家指出，目前我国每年“民告官”的案件有近10万件，其中有40%左右以老百姓胜诉而告结，而状告行政机关“不作为”行政行为的案件每年呈上升趋势，笔者就具体案件列举一、二。由于80%股权被他人非法侵占，瑞丰公司一再申请及催促深圳市工商局对有关外方股东权变更登记的有效性及相关营业执照进行确认、补发，而迟迟得不到答复。该公司以深圳市工商局“不作为”为由，将其推上被告席；山东农民质疑招生舞弊案两年未果，遂状告教育部门“不作为”；四川射洪县万林乡牵牛村三户农民因乡政府对一起林地权属纠纷不作处理，以政府的“不作为”行为，将其推上被告席。射洪县人民法院依法作出一审判决，三农民一审胜诉；一名醉汉在潜江市园林派出所翻墙时摔死，其家属认为警察没按规定进行强制醒酒措施，将潜江市公安局告上法庭。法院一审判决潜江公安局培偿5万余元；安徽省当涂县建材公司职工汤晋，因该公司停发和乱扣其经济收入，向县劳动局递交请求履行保护劳动者合法权益的法定职责的申请，两个月后未接到答复，以“不履行保护人身权、财产权法定职责”将劳动局告上法庭，经法院审理判定汤晋胜诉。在我们浙江，1996年春节期间，永嘉县开洋在相邻的中村饮水水源兴建堤坝，安装水管，把水源全部引入开洋村，从而截断了中村的自来水。两村就此引发纷争。县政府组织过协调，但由于两村意见分歧较大，最终没有作出裁定。而之后县政府就此事置之不理。无奈之下，110名农民以政府“不作为”为由，将县政府推上被告席，状告县政府“不作为”，要求法院判令县政府依法履行职责，此案经中、高级法院判决，以老百姓胜诉而告终；同样，长兴县工商局也因“不作为”而被51岁的该县农民李锦良告上法庭。1996年，李锦良发现当地一些青梅加工厂，从外地收购白梅，然后用墨汁、明矾等原料进行加工，使“白梅”变成“乌梅”，其中的苯酚是致癌物。李多次向镇工商所和县工商局举报，要求对此制假行为进行查处，然而查处却迟迟没有结果。在历经4年后，2001年3月，李以“行政不作为”将长兴县工商局告上法庭。从以上这些状告行政机关“不作为”行政行为的案件中可以看出，随着国家依法治国战略方针的实施、社会主义市场经济的蓬勃发展和公民法律意识进一步增强，加上《行政诉讼法》实施十多年的实践，行政机关“不作为”行政行为越来越倍受广大人民群众的关注，应用法律维护自己的合法权益越来越成为广大人民群众的有力武器。同时又向我们昭示了“不作为”行政行为已经受到了法律的挑战。
行政机关的法定职责，既是行政机关的法定权力，又是行政机关的法定义务，行政机关必须履行。而“不作为”行政行为，是行政机关权力与义务相脱节、职责意识淡化的具体表现。究其原因有：一是受利益趋动。为了保护地区、行业、部门和个人利益，有些行政机关和行政人员置法律法规和规章于不顾，该作为的不作为；二是受压力所迫。有些行政机关和行政执法人员在行政相对人法制意识不断加强的压力下，怕当被告，怕败诉而不敢作为。有些行政机关和行政执法人员在上下左右关系网的压力下，不去作为，有的甚至搞变通，搞妥协；三是责任意识淡化。有些行政机关和行政执法人员宗旨意识不强，重权力轻义务，对应该履行的职责，有的拖延履行，有的不予答复，有的拒绝履行，有的利用各种手段推卸责任。四是行政执法人员思想政治素质、行政伦理素养和业务工作能力水平不高，遇到较为复杂的具体行政工作不知如何作为，规避矛盾，有的视而不见，有的消极应付，有的甚至用“不予答复”的方式来掩饰自己的“不作为”行为。总之，行政机关“不作为”行政行为的表现还很多，广大人民群众对此与对待“乱作为”一样深恶痛绝，一旦侵害了他们的合法权益，他们就会将行政机关送上法庭。这在两个方面应该引起我们的重视。一是“民告官”虽然使政府机关有失脸面，但这个难堪的代价换来的却是民主与法制的张扬，充分说明了广大人民群众法制意识在不断提高，我国的民主与法制建设正在“提速”。二是各级政府和行政部门应该反思自己的工作，从立法、执法、监督各个环节查找存在的问题，在如何为民行政、依法行政上下功夫，切实在行政实践中做到“不乱作为”和“不作为”。
二、“不作为”行政行为危害谈
“不作为”行政行为与超越职权和滥用职权表现形式正好相反，其拒绝履行、不予答复和拖延履行，完全是行政机关官僚主义不负责任、不履行职责的行为。从理论上讲，是一种应当作为而不作为（这里排除行政机关对经查证行政相对人不合法申请的拒绝）。其危害：一是与“全心全意为人民服务”的宗旨相背离。“全心全意为人民服务”是我们党的宗旨，也是行政管理的目标，更是实践“三个代表”重要思想的具体表现。人民需要行政机关，人民授权行政机关行使行政权力，最终目的就是通过行政管理，为经济和社会管理发展服务，为提高人民的物质和文化生活水平服务。根据有关法律法规规定，我国许多行政机关具有许可公民、法人和其他组织享有合法权益的法定权力，具有保护公民、法人和其他组织人身权、财产权的法定职责。如工商机关有保护生产产家产品商标权和消费者利益的职责，专利机关有保护专利发明人专利权职责，公安机关有保护广大人民群众生命财产安全的职责等等。这些权力和职责的设定，目的是使行政管理不偏离为人民服务的航道，如果行政机关混淆政府与人民群众的关系，不能从思想认识上解决政府的权力来源于人民、政府是执行人民意志的机关这一问题，忘记自己是人民的公仆，就不能在具体的行政实践中想为人民群众所想，急为人民群众所急，就会凌驾于人民群众之上做官当老爷，官僚主义不负责任、不履行职责的“不作为”行为就会由此而产生，就会使人民群众对我们的政府丧失信心，发展到一定程度就会危及到我们党的执政之基。二是与职权职责相统一的职权行使原则相背离。职权是宪法和法律授予行政机关管理经济和管理社会的权力，它与公民的权利不同，公民的权利可以行使也可以放弃。但行政机关的职权不仅可以行使，而且必须行使，不能放弃。法律授予行政机关的职权，实际上也就是赋予行政机关以义务和责任，行政机关必须尽一切力量去保证完成。因此，行政机关的职权从另一角度来说就是职责，职权与职责相统一，是一个问题的两个方面。放弃职权，不依法行使职权，就是不履行义务，就是失职。从目前我国行政实践来看，有些行政机关把职权等同于公民的权利，愿意行使时就行使，不愿行使时就随意搁置，已成为行政管理中大敌之一。行政中“不作为”或“失职”行为，不再是我们一些行政领导所认为的那种“无所事事”、“无所作为”，也不是“群众观念、作风态度、办事效率”的问题，而是行政机关的一种违法行为的表现，降低政府威信、败坏政府形象不仅给全面推进依法行政带来负面影响，而且直接影响我们党带领全国人民实施依法治国的伟大战略。三是与严格维护法制统一相背离。维护法制统一是依法治国的基本要求，是推动社会主义市场经济发展的需要。然而，有些行政机关不是从全局利益出发，对与本地区和本部门不利的违法事件不管不问，常出现有令不行、有禁不止的现象。有些行政执法人员受到部门和个人利益的趋动，该履行职责时不履行，对违法行为不制止、不处罚。这些“不作为”行政行为的后果使法律、法规和规章的实施出现了“盲区”，“一地两法”或“两地两法”的现象时有发生，给创造经济建设和社会发展良好的法制环境带来了阻力和障碍，严重影响了改革开放和经济建设进程，这已成为人民群众反映最强烈的问题之一。
行政中出现“不作为”行为，其危害是显而易见的。究其原因，除了行政机关和行政执法人员的政治思想素质和行政伦理素养与“以德治国”要求差距较大外，法制本身对行政机关履行职责的期限也缺乏应有的约束，倒致了法律、法规和规章对“不作为”行政行为无所作为。笔者随机查阅了下述八种法律、法规和规章：1、《中华人民共和国治安管理处罚条例》；2、《医疗事故处理办法》；3、《中华人民共和国税收征收管理办法》；4、《村庄和集镇规划建设管理条例》；5、《军人抚恤优待条例》；6、《道路交通事故处理办法》；7、《中华人民共和国企业法人登记管理条例》；8、《取水许可制度实施办法》。这其中，第1～5部法律规范没有行政机关履行职责的限制，第6～8部法律规范有期限规定，但也不全面。如《中华人民共和国企业法人登记管理条例》，仅规定了工商行政管理机关对开业登记申请的审批期限，但对于法人变更、注销登记就被忽视了。我国现行法律、法规和规章只所以出现这样缺陷，主要是由于当时的立法历史背景、立法机制和立法技术造成的，这种缺陷的存在给行政机关“不作为”大开方便之门，并对此无“法”作为。
三、“不作为”行政行为对策说
改变行政机关和行政执法人员“不作为”行政行为，对于建立廉洁、勤政、务实、高效的政府实属当务之急，也是加强行政机关思想政治建设、转变工作作风的需要，更是全面推行依法行政、促进经济建设和社会发展的需要。笔者认为，要从根本上防止和杜绝“不作为”行政行为，就必须在行政程序、行政时效和行政监督三个方面采取措施，以此来制约“不作为”行政行为。
1、以规范行政程序制约“不作为”行政行为
宪法规定：“中华人民共和国实行依法治国，建设社会主义法制国家。”而依法治国的根本要求是“有法可依，有法必依，执法必严，违法必究。”现代法制国家特别强调对于重要行政行为加以规范化，对直接影响行政相对人重大利益的行政行为实行严密的程序控制，以法定形式设置程序规则和制度来控制监督行政权力的运行，规范行政行为的实施过程，力图反映现代行政的民主法制精神，体现公正、公开、效能和公平原则。但纵观我国浩如烟海的行政法规，惟独没有一部统一的行政程序法典。行政程序法规的欠缺，“无法可依”则无从谈起“有法必依、执法必严、违法必究。”“没有规矩不成方圆”，没有一部《行政程序法》则必将导致行政的武断专横或行政的“不作为”，势必会滋生行政上的腐败。试想没有健全的程序，实体法上设定的权利何以得到落实？因此，笔者认为，当前制定行政程序法规，建立行政程序制度是适应建立社会主义市场经济、发展民主政治、保障公民基本权利、促进和发展人权事业、遏制和消除腐败现象、克服官僚主义以及提高行政效率的需要。《行政程序法》的制定要对行政机关实施行政行为的步骤、顺序、时限等作出明确规定，使行政机关行政管理有章可循，使行政相对人合法实体权利依赖于程序得以正确顺利地实现，从根本上克服目前行政执法、行政诉讼许多方面包括“不作为”行政案件的审判操作、实体把握等无所适从的局面，以此来制约“不作为”行政行为。
2、用规定“办结期限”制约“不作为”行政行为
我国三大诉讼法均对人民法院在审理案件上规定了明确“审限”，这一规定不妨在我国制定统一的行政程序法予以借鉴。行政程序法可规定行政机关在依法履行法定职责时，给出明确的期限，即“限期破案”、“限期办结”，亦即时效制度，要求行政机关必须在一定的期限作出决定。它的建立，一是保障行政行为及时作出，避免因行政行为的拖延耽搁造成行政相对人权益的损害；二是防止和避免官僚主义，提高行政效率；三是督促行政主体及时作出行政行为，防止因时间拖延而导致有关证据散失、毁灭或环境、条件变化，影响行政行为作出的准确性；四是有利于稳定行政管理秩序和社会秩序。行政机关除不可抗拒等不能作为外，如不能在法定期限内履行完毕，即认定违法“不作为”，使行政审判中的“拖延履行”认定有个明确的说法，从而赋予行政相对人更多的权利，更好地保障行政相对人的合法权益，强化行政相对人的地位，使双方便利，义务趋于平衡，克服目前我国行政法规中重保障效率程序，轻权力制约、权利保护之弊端，以树立人民政府高效之形象。
3、要依靠“督办制度”制约“不作为”行政行为
以上已论及从程序上制定统一的行政程序法及行政执法的时限规定，但仅有行政法规规定还远远不够，还不足以防止行政执法规范化的落空。为保证执法到位，还应加大执法监督力度，实行“督办制度”。目前，关于行政执法监督的法律法规可谓众多，行政执法监督部门也为数不少，应该说是可以疏而不漏了。但在具体的行政实践中，行政执法的现状确实不容乐观。不知是否有人对某一地区或某一领域的行政案件中为何行政机关履履败诉进行过认真研究，笔者认为，除行政执法员思想政治素质、行政伦理素养和业务工作能力等因素影响外，关键一点还是监督乏力。就“不作为”行政行为案件而言，除完善法律、法规和规章外，应该加大执法监督力度，在行政执法机关推行一种“督办制度”、“催办制度”，行政相对人对行政机关违法“不作为”可以向其监督机关投诉，监督部门接报后作出分析，对要求行政机关作为之请求事项以书面形式进行督办、催办，以求督出成效，立竿见影，对违者以法律、法规和规章追究其责任。诚如是，笔者以为对“不作为”行政行为有所作为将指日可待。 (卞军民)
上海市环境卫生管理条例实施细则
上海市人民政府
上海市环境卫生管理条例实施细则
上海市政府
第一条 为了贯彻《上海市环境卫生管理条例》（以下简称《条例》），制定本细则。
第二条 本细则适用于本市市区、县属城镇和独立工业区及其水域。任何单位和个人，均应遵守《条例》和本细则。
第三条 上海市环境卫生管理局（以下简称市环卫局）是本市环境卫生工作的主管机关，对各区、县的环境卫生管理部门实行业务领导。
第四条 规划、环境保护、建筑、房产、市政、园林、公安、财政、工商行政、教育、卫生、水利、港航监督等管理部门，应结合各自的职责，协同环境卫生管理部门实施《条例》和本细则。
第五条 广播电视、新闻、出版、卫生、文化等部门，应承担环境卫生宣传的社会义务，在宣传业务中安排一定的环境卫生宣传内容。教育行政管理部门，在教育计划中应安排一定课时的环境卫生教育内容，各类学校应遵守执行。
机场、码头、火车站、长途汽车站的经营、管理单位，应在旅客集散场所设置醒目的环境卫生宣传标牌。飞机、轮船、火车、长途汽车在驶入上海途中，运输单位及其工作人员应对旅客进行遵守环境卫生法规的宣传教育。
第六条 建筑施工工地的环境卫生由施工单位负责。施工单位应按规定做好建筑施工工地和环境卫生责任区内的环境保洁工作。建设单位应检查、督促施工单位落实环境保洁的措施。
第七条 沿道路的建筑施工工地周围应设置不低于两米的遮挡围栏；建筑垃圾、工程渣土堆放在建筑施工工地以外的，周围应设置高于一米的遮挡围栏；市政施工应有防止污染环境的措施。
第八条 施工作业时，应有防止尘土飞扬、泥浆洒漏、污水外流、车辆沾带泥土运行等措施。
第九条 翻建、修建房屋等所产生的垃圾，应倒在指定的地点，不得倒入生活垃圾容器内。
第十条 单位或个人，经批准在道路上堆物，设置工棚、料库、灰浆池等，不得污染周围环境。
第十一条 产生建筑垃圾、工程渣土的单位，在工程施工前应向所在地的环境卫生管理部门报送处置计划；环境卫生管理部门在接到处置计划之日起五天内予以答复；逾期未答复的，视作同意。
第十二条 自运或委托清运建筑垃圾、工程渣土的，应按处置计划运到处置点，不得乱倒乱堆。
第十三条 堆在市区临时堆点上的建筑垃圾、工程渣土，责任单位应在规定时间内清除。
第十四条 建筑垃圾、工程渣土的堆场、处置点、围填场地的管理单位，应有专人负责环境保洁工作。
第十五条 各类运输车辆在行驶中应做到：
（一）运输液体或渗漏液物的，应有防滴漏措施。
（二）运输碎散物的，应有防散落、拖挂措施。
（三）运输粉尘物或易飘物的，应有防飞扬措施。
（四）运输禽畜的，应有防禽畜粪便、饲料、稻草等杂物洒漏措施。
第十六条 沿道路、河道岸线装卸作业完毕后，责任单位应做到场地整洁。
第十七条 各类车辆内的废弃物，不得向车外乱扔、乱倒。
第十八条 在市区道路、广场上冲洗车辆，不得影响环境卫生。
第十九条 各单位（包括个体工商户，下同）环境卫生责任区的范围：
（一）学校、公园、大型的体育场（馆）等单位，以门为基点，前至人行道外沿，两侧各延伸二十米；其他单位，以门为基点，前至人行道外沿，两侧至相邻单位的自然分界线。
（二）使用岸线水域的单位，前至船舶停泊的水域，两侧至使用岸线的端点。
（三）公交线路始末站，设在道路、广场上的停车场（站），自其使用的地域至周围五米。
（四）菜场、集市贸易市场和车辆停放场地、货物堆放场地，自其管理使用地域至周围五米。
除前款规定外，其他单位的环境卫生责任区，由所在地的环境卫生管理部门参照上述规定，按实际情况划定。
第二十条 各单位环境卫生责任区的具体范围，由所在地的环境卫生管理部门划分。各单位须与所在地的环境卫生管理部门签订环境卫生责任书。各单位环境卫生责任区的保洁责任不得转移。
第二十一条 环境卫生责任区的保洁标准：
（一）人行道清洁，墙脚清洁，树杆周围地坪清洁；
（二）无痰迹，无粪便污水，无瓜皮果壳纸屑，无砂石等废弃物；
（三）垃圾容器完好，外体清洁。
第二十二条 环境卫生保洁责任单位应认真执行门前环境卫生责任制，指定环境卫生保洁责任人，保持责任区内的环境整洁。
各单位应做好单位内的环境卫生工作。
第二十三条 里弄、新村内划块包干地段，街道办事处、镇人民政府和居民委员会应建立保洁制度，落实保洁人员，做到环境整洁。
第二十四条 饲养信鸽须经体委、房产部门批准，鸽舍朝外面须封闭。设在房屋阳台内的鸽舍（含出入口）不得超出阳台内沿。
第二十五条 菜场、集市贸易市场产生的垃圾，应倒入自设的垃圾容器内，不得倒入生活垃圾容器内。
第二十六条 在道路、广场、里弄，园林作业后的树枝、杂草、渣土等废弃物，作业单位应在二十四小时内清除完毕。
第二十七条 环境卫生管理部门可按下列规定，对违反《条例》和本细则的单位或个人给予处罚：
（一）随地吐痰、乱扔杂物的，责令当即清除，并处以二元罚款。
（二）随地便溺，乱扔动物尸体的，处以五元罚款。
（三）乱倒垃圾、粪便等污物的，责令限期清除，并处以五元罚款；其中污物数量大的，按每吨五十元罚款；污物不满一吨的，处以五十元以下罚款；污损面积大的，按污损环境面积每平方米五元处以罚款。
（四）对有毒有害垃圾、传染病人的粪便，未按有关规定消毒处理或倒入垃圾箱（桶）、垃圾堆点和下水道的，处以二百元至二千元罚款。
（五）在里弄、道路、广场、空地等露天场所和公共垃圾容器内焚烧树叶和垃圾的，责令立即熄灭，并处以二十元至二百元罚款。
（六）在道路两侧和街巷、里弄内堆物，有碍环境卫生的，责令限期改正，并按有碍环境卫生的堆放物占地面积每平方米每天十元处以罚款；应罚款日期按发现该行为日至改正日止计算。
（七）在禁养区域内擅自饲养食用家禽家畜，或经批准饲养的动物和集市贸易的家禽家畜，未落实保洁措施，影响环境卫生的，责令限期改正，并按每只家禽家畜或其他饲养动物十元处以罚款。
（八）违反饲养信鸽规定，影响周围环境卫生的，责令限期改正，并可处以五十元以下罚款；屡次违反，污损环境严重，周围居民意见大的，责令拆除鸽舍，并处以二百元以下罚款。 （九）未做好环境卫生责任区内的清扫保洁工作的，责令限期整改；逾期未改正的，按责任区内污损
环境面积每平方米五元处以罚款。
（十）单位或个人设摊，摊位不整洁，未自备相应的垃圾容器，或未做好周围清扫保洁的，责令限期改正，并处以三十元以下罚款或按污损环境面积每平方米五元处以罚款。 （十一）除特殊情况外，环境卫生作业单位未按规定的质量标准保洁环境卫生公共设施、清扫道路或清运垃圾
粪便的，处以一百元以下罚款。
（十二）堵塞或者损坏下水道、化粪池而导致粪便冒溢的，责令限期改正，并处以五百元以下罚款。
（十三）车辆在行驶中，货物或垃圾泄漏、散落，或装卸货物后未做到场地整洁的，责令立即改正，并按污损面积每平方米五元处以罚款；污物数量大的可按本条第三项规定处罚。 （十四）工程施工未采取措施而妨碍垃圾、粪便正常清运或有碍环境卫生的，责令限期改正，并处以五
百元以下罚款。
（十五）菜场、集市贸易市场、车辆停放场地的垃圾和建筑垃圾、工程渣土未按规定清运、倾倒、堆置的，责令限期改正，并处以五百元至二千元罚款。
（十六）未按规定配置或擅自拆除、迁移、占用、损毁、封闭环境卫生设施的，责令限期改正，并处以改正措施所需费用以下的罚款。但罚款额最高不超过二万元。
（十七）垃圾堆点未采取灭蝇和防污染措施的，责令限期改正，并处以五百元以下罚款。
前款所列责令限期改正的行为，逾期未改正的，可采取代为改正措施。代为改正措施费用由责任者承担。
第二十八条 凡违反《条例》和本细则的行为，情节轻微，主动改正，清除影响的，可减轻或免除处罚；情节恶劣，拒不改正的，加处一至三倍罚款。
第二十九条 凡处个人二十元以下罚款的，应当即执行。
第三十条 对违反《条例》和本细则的单位或个人应给予行政处罚的，由区、县以上环境卫生管理部门决定。
第三十一条 环境卫生监察人员执行公务时，应佩戴识别标志，各级环境卫生监察部门的罚款权限，由市环卫局另行规定。
第三十二条 环境卫生监察人员执法不公，滥用职权，以权谋私的，由环境卫生管理部门给予行政处分，直至开除。
第三十三条 对里弄、新村内违反《条例》和本细则规定，饲养食用的家禽家畜和信鸽的，由街道办事处、镇人民政府组织环境卫生、卫生、房产等管理部门监督执行。
第三十四条 市环卫局对区、县环境卫生管理部门违反《条例》和本细则的决定、行为，可予撤销、纠正。
第三十五条 当事人对区、县环境卫生管理部门的行政处罚决定不服的，可在接到处罚决定书次日起十天内，向市环卫局申请复议。对复议决定不服的，可按《条例》第四十七条规定，在接到市环卫局复议决定书次日起十五天内向人民法院起诉。逾期既不起诉，又不履行的，由作出处
罚决定的环境卫生管理部门申请人民法院强制执行。
第三十六条 乡和非县属镇的环境卫生管理，由乡、镇人民政府根据实际情况，参照本细则执行。
第三十七条 有关水域环境卫生管理另行规定。
第三十八条 本细则由市环卫局解释。
第三十九条 本细则自一九八九年五月一日起施行。凡以前市人民政府有关环境卫生管理的规定，与《条例》和本细则不一致的，按《条例》和本细则执行。
1989年4月21日
